Готовим кассационную жалобу по АПК РФ
Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Готовим кассационную жалобу по АПК РФ». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
После поступления обращения, арбитраж первой инстанции, вынесший спорное решение, передает документы в апелляционный арбитражный суд, где в течение 5 дней после поступления судья решает вопрос о их принятии к рассмотрению.
Принятие к производству
Если жалоба соответствует всем процессуальным стандартам, судья в единоличном порядке выносит соответствующее определение и направляет его всем участникам процесса.
После принятия жалобы к производству стороны имеют право предоставить на нее свои отзывы с обязательной передачей их копий всем заинтересованным лицам.
Апелляционное обжалование решения арбитражного суда происходит в открытом заседании в присутствии истца, ответчика и других субъектов, которые участвовали в слушаниях первой инстанции.
Истец и ответчик высказывают свои позиции, предоставляют документы и доказательства, которые по объективным причинам не были рассмотрены в первоначальном процессе. Другим участникам также предоставляется право голоса.
Жалоба рассматривается в течение 60 дней с момента ее поступления в апелляционный арбитраж вместе с материалами дела из суда первой инстанции.
В эти два месяца входит и время подготовки материалов к разбирательству. Если в ходе рассмотрения спор будет отнесен к категории дел повышенной сложности, по заявлению рассматривающего его судьи, председатель апелляционного арбитража продлевает срок до полугода.
Каким образом исчисляется шестимесячный срок для подачи кассационной жалобы?
Законом установлено, что кассационная жалоба подается в течение шести месяцев со дня вступления в законную силу обжалуемых постановлений.
Как правило, подача жалобы в первую кассационную инстанцию не вызывает каких-либо затруднений при исчислении срока ее подачи.
Решение по запросу может быть обжаловано в течение трех дней с момента его уведомления. Если предварительное исполнение отменено, ситуация, существовавшая до выполнения, восстанавливается. Повторное обращение в суд может быть сделано только на основе новых обстоятельств.
Суд не ограничивается обсуждением причин, указанных претендентом, но обязан на основании доказательств, представленных сторонами, проверить законность оспариваемого административного акта по всем основаниям согласно ст. Суд объявляет о недействительности этого акта, даже если его нет.
Здесь все достаточно просто. На данной стадии имеется два судебных постановления — решение суда первой инстанции и апелляционное определение, которые вступают в законную силу одновременно — в день вынесения апелляционного определения.
Соответственно первым днем срока кассационного обжалования обоих постановлений (или одного из них, смотря с каким кассатор не согласен) будет день, следующим за датой вынесения апелляционного определения.
Недействительность также может быть объявлена по истечении срока, указанного в ст. 149, пункт. 1. Судебный контроль и оперативная автономия. При оспаривании административного акта, выпущенного дискреционным путем, суд проверяет, обладает ли административный орган дискреционными полномочиями и соблюдает требование законности административных действий.
Административный орган и лица, для которых оспариваемый административный акт является благоприятным, должны установить наличие установленных в нем фактических оснований и выполнение правовых требований при его выдаче. Если отказ в выдаче административного акта оспаривается, претендент должен установить, что условия его выпуска выполнены.
Срок подачи кассационной жалобы
Подать кассацию можно в ограниченные законом сроки. Так, по гражданским делам этот срок составляет десять дней после судебного решения, по уголовным – семь дней, арбитражным – в течение 2-х месяцев (согласно статье 276 АПК) .
Под датой подачи кассационной жалобы понимается дата, указанная на штемпеле почты РФ, либо дата регистрации в канцелярии суда. Дата поступления документа – это дата регистрации жалобы канцелярией арбитража.
По ходатайству подающего кассацию, срок восстанавливается арбитражем. Ходатайство должно поступить в канцелярию суда не позднее полугода (6 мес.) после вступления в силу обжалуемого акта.
В качестве уважительных для пропуска 2-х месячных сроков причин на обжалование могут выступать: получение по почте копии судебного акта с просрочкой по вине суда; болезнь; длительная командировка или иные причины, которые привели к отсутствию заявителя по месту жительства.
Отказ от кассационной жалобы
По ст. 292 лицо, которое стало инициатором подачи кассационной жалобы, может при желании от нее отказаться. Отказное письменное заявление необходимо подать в арбитраж, либо сразу непосредственно в кассационную инстанцию.
При принятии отказа кассация остается без рассмотрения, а делопроизводство– прекращается. Суд может отклонить полученный отказ от прокурора или иных лиц, при наличии действий, явно противоречащих закону или нарушающих чьи-либо права.
Прокурор, который принес протест (либо вышестоящий), может до суда отозвать свой протест. Он обязан оповестить об этом всех участников. Если прокурор не успеет совершить все указанные действия, то он сможет лишь отказаться от его поддержания, а не отозвать полностью. Тогда суд проверит по существу обоснованность кассации.
Как в суде 1-ой инстанции, в кассационной -истец может заключить с ответчиком перемирие. Они обязаны предоставить судье мировое соглашение. После получения данного документального свидетельства судья должен разъяснить сторонам последствия их соглашения, аннулировать решение арбитража и прекратить дело.
Результаты рассмотрения жалобы
В зависимости от сути заявленных требований, результаты рассмотрения жалобы для автора кассации различны. Коллегия судей вправе оставить без изменений принятые документы. Возможна частичная корректировка решения в пользу истца, ответчика. Пересматриваемое дело суд имеет право отправить для новых слушаний в первую инстанцию или апелляцию. Отчасти это обусловлено явным пренебрежением процессуальными нормами. Если это происходит, кассационный суд дает указания в рамках повторного рассмотрения дела. При принятии кассационной инстанцией решения по существу дела одновременно решается вопрос с повторным распределением судебных издержек.
Наконец, если предыдущие суды очевидно вышли за рамки закона, кассационная инстанция может принять собственное решение относительно спора.
Специфика обжалования в арбитраже
Большинство арбитражных решений могут быть обжалованы. Однако из-за формулировок, с которыми стороны часто соглашаются до начала арбитража, решения обычно считаются окончательными, за исключением некоторой вопиющей несправедливости в арбитражном процессе, и поэтому вряд ли будут отменены или даже рассмотрены судом.
До большинства арбитражных слушаний стороны должны согласиться с тем, что решение беспристрастного стороннего арбитра будет окончательным, то есть обязательным и не подлежащим обжалованию, независимо от результата. Это все часть процесса, чтобы побудить стороны обращаться в арбитраж для разрешения своих споров, а не страдать от издержек и задержек судебных разбирательств. Без такой оговорки об окончании арбитраж превратился бы в бесполезную трату времени, если одна сторона не понравится результатом и решила отказаться от решения. Конечно, стороны могут заранее договориться о том, что решение арбитра не будет обязательным, но все участвующие стороны должны прямо согласиться с этим. В противном случае по умолчанию арбитражные решения являются окончательными и обязательными.
Тем не менее, кассации арбитражных решений все же происходят. Важно отметить, что суд, рассматривающий арбитражное решение, может никогда даже не взглянуть на факты дела или существа решения, а скорее судить, был ли арбитр справедливым, а окончательное решение действительным — высокий стандарт из уважения к арбитру. На самом деле заставить суд отменить решение арбитра крайне редко, поскольку для этого необходимо показать, что решение было настолько несправедливым, что было явно необоснованным. Готовность судов ссылаться на арбитражные решения имеет смысл, разумеется, в свете того факта, что арбитражные слушания освобождают перегруженную судебную систему от сотен дел каждый год.
Ключевой вопрос становится, когда решение арбитра фактически считается окончательным и, таким образом, является обязательным для сторон. Общее правило заключается в том, что арбитражные слушания являются однократной сделкой, а окончательное решение принимается после того, как арбитр рассмотрел факты из слушания. Некоторые арбитры нередко тратят некоторое время после слушания для вынесения своего решения, обычно до недели после этого. Многие издают письменное мнение так же, как суд. В этих случаях письменное мнение считается окончательным и обязательным для принятия во время его вынесения. В других случаях арбитр вынесет решение в тот же день, что и слушание. Это может произойти, если, например, одна из сторон не явится на слушание. Это вряд ли повлияет на окончательность любого арбитражного решения;
В некоторых случаях необходимо, чтобы арбитражное решение было передано в суд и подтверждено для принятия в качестве решения суда, что делает его юридически обязательным для исполнения решением. Однако это только часть арбитражного процесса, и это не означает, что арбитражное решение пересматривается. Скорее, это просто означает, что суд проходит через формальный процесс принятия решения арбитра.
Как видно из вышесказанного, арбитраж является неотъемлемой частью процесса разрешения правовых споров. Тем не менее, это также может быть рискованным из-за окончательности арбитражных решений и сложности их обжалования. Для получения экспертной консультации о том, может ли арбитраж быть правильным решением для вашего юридического спора, свяжитесь с опытным арбитражным адвокатом сегодня.
Почему мужчина постоянно хочет разных женщин?
Возможно, он таков по своей природе. В чем смысл человеческой жизни? Сложный вопрос, на который нет ответа уже пару тысячелетий. Давайте попробуем заменить слово смысл, на термин функция.
В чем функция человека? Одной из функций человека, является размножение. Размножение это передача генетической информации. Информация эта разнообразная. Результатом этого процесса становятся дети. Дети несут уникальную генетическую информацию. Поэтому, они разные. Даже внутри одной семьи. Да, иногда появляются близнецы. Но чаще всего, это кардинально разные люди.
Постоянный интерес и влечение, в этом контексте является лишь удачным примером передачи своих генов, более широкому пулу индивидуумов.
Ну и что, что вам это не нравится? Родится 10 или 20 детей, они вырастут, начнут размножаться. И все это результат активных поползновений одного вашего мужа. Просто он оказался более конкурентоспособным, чем муж вашей соседки. Который вообще не изменяет, и занимается сексом в миссионерской позиции. Еще и в церковь ходит.
Иными словами, эволюционно, нет никакого вреда, от такого активного распространения генов. Напротив. Это проявление уникальности. Не так уж и много носителей таких генов. Которые распространятся куда более активно. Чем все остальные.
Апелляционная жалоба на решение Арбитражного суда Ростовской области от 01.07.2011 по делу N А53-18893/11
г. Ростов-на-Дону 25 июля 2011 г.
ООО «Альфа» обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением, в котором просило признать недействительным решение ИФНС России по Кировскому району г. Ростова-на-Дону от 01.03.2011 N 100, вынесенное по результатам камеральной проверки налоговой декларации по НДС за IV квартал 2010 г.
Согласно решению от 01.03.2011 N 100 ООО «Альфа» было отказано в применении вычетов по НДС в связи с тем, что оно предъявило к вычету НДС по счетам-фактурам за август и сентябрь 2010 г. в ином налоговом периоде — IV квартале 2010 г.
Решением суда от 01.07.2011 обществу было отказано в удовлетворении требования о признании недействительным решения ИФНС.
Заявитель не согласен с этим решением и считает, что оно подлежит отмене по следующим обстоятельствам.
Обжалование решения арбитражного суда — что делать, если пропущен срок обжалования?
По общему правилу пропуск тридцатидневного срока лишает сторону права на обжалование решения арбитражного суда. Однако, если время упущено по уважительной причине, председательствующий по ходатайству стороны может восстановить его.
Такая возможность установлена в ст. 117 АПК РФ. Ходатайство подается в апелляционный арбитраж одновременно с жалобой. Уважительность причин суд оценивает по собственному усмотрению. Чаще всего пропущенные процессуальные сроки восстанавливаются в случаях:
- длительного заболевания (уважительной причиной иногда признается также и тяжелое заболевание малолетнего ребенка или престарелого родителя, нуждающегося в постоянном уходе);
- призыва на воинскую службу, сборы;
- необходимости срочного выполнения приказа, связанного с делом государственной важности, исключающего возможность обращения в суд.
Суд может восстановить пропущенный срок и в любых других случаях, если сочтет причины его пропуска достойными внимания.
Сроки подачи апелляционной жалобы
В зависимости от объекта обжалования определяется срок подачи жалобы. Объектом обжалования в рамках рассматриваемой статьи является решение по результатам изучения материалов проверки.
Порядок реализации решений и вступления их в силу определяется результатами рассмотрения материалов и нормами статьи 101 НК РФ.
Срок вступления в силу решений по той или иной жалобе составляет 1 календарный месяц с момента вручения решения лицу, подавшему жалобу.
Если жалобу подавала консолидированная группа налогоплательщиков, то решение по жалобе вступает в силу по истечение 30 дней со дня получения решения ответственным участником группы.
Обжаловать ненормативные налоговые акты могут все те, кто считает свои права нарушенными, но в отношении консолидированных групп налогоплательщиков законодатель оговорил права участников отдельно.
Так, участники консолидированной группы могут обжаловать решения налогового органа, но только если участник группы привлечен к ответственности за налоговые правонарушения.
Обжалование решений оформляется как ходатайство о восстановлении срока подачи апелляционной жалобы.
Сколько стоит кассационная жалоба по арбитражному делу
Во сколько обойдется подготовка кассационной жалобы на решение арбитражного суда?
Стоимость услуг по составлению кассационной жалобы определяется двумя критериями:
Первый критерий – объем изучаемого материала
Прежде, чем написать жалобу, необходимо изучить и проанализировать все материалы дела
Второй – уровень квалификации юриста
Здесь значение имеет опыт работы юриста, его знания судебной практики и прочее.
Мы не стали устанавливать заоблачных цен и определили единую стоимость подготовки кассационной жалобы вне зависимости от категории арбитражного спора.
Возбуждение кассационного производства
Возбуждение кассационного производства осуществляется путем подачи в предусмотренном законом порядке кассационной жалобы на вступивший в законную силу судебный акт и принятия ее к производству кассационной инстанции. Право на возбуждение деятельности суда кассационной инстанции по проверке указанных судебных актов имеет лицо, обладающее в силу закона правом кассационного обжалования вступивших в законную силу решений и постановлений арбитражных судов субъектов Российской Федерации, принятых ими в первой и апелляционной инстанциях.
Право на кассационное обжалование возникает со дня вступления в законную силу решений и постановлений, принятых арбитражными судами субъектов Российской Федерации в первой и апелляционной инстанциях, при указанных в законе предпосылках. Такими предпосылками являются: наличие вступившего в законную силу решения, постановления, вынесенных судом первой или апелляционной инстанций, отнесение субъектов обжалования к числу лиц, участвующих в деле.
Куда подать кассационную жалобу
Подать жалобу необходимо в приемную кассационной инстанции. К жалобе при ее подаче требуется приложить решение, которое было вынесено судом 1-й инстанции, а также постановление суда 2-й инстанции. Кроме того, заявитель должен оплатить государственную пошлину, которая на данный момент составляет 150 рублей (реквизиты для оплаты можно получить также в приемной либо на сайте суда).
Обжаловать апелляционное определение по гражданскому делу может любая из сторон, которая не согласна с ним, а также иные лица, чьи законные интересы и права были нарушены судебным постановлением. К таким лицам относят тех, которые не были привлечены к участию в процессе судами 1-й и апелляционной инстанции, но, в то же время, постановлением суда был разрешен вопрос, касающийся их прав либо обязанностей.
Случай из собственной практики
В рамках дела мной было заявлено ходатайство о проведении почерковедческой экспертизы подлинности подписи моего доверителя на документе, предоставленном истцом. Суд 1-й инстанции отказал в назначении экспертизы, а в решении указал, что в деле имеются и иные доказательства, подтверждающие позицию истца, и, что, изображенная подпись ответчика, схожа с изображением его же подписи в паспорте и в доверенности на представителя. Апелляция оставила решение в силе.
Сделанное нами внесудебное исследование специалиста, подтвердившее нашу правоту (к сожалению, делали мы его уже после решения суда), в апелляции не приобщили в дело, отказав в соответствующем ходатайстве. В кассационной жалобе я сослался на важность доказательства в виде документа со спорной подписью для разрешения дела (на этом документе, в основном, и строилась вся позиция истца), а также то, что для дачи заключения о подлинности подписи, необходимы специальные научные и технические познания, чем не располагает сам суд, поэтому такое заключение может дать только эксперт или специалист. Также сослался на имеющееся заключение специалиста.
Этот момент я расценил как нарушение судами части 1 статьи 79 ГПК РФ (о назначении экспертизы при разрешении вопросов, требующих специальных знаний в различных областях науки), что привело к нарушению статьи 60 ГПК РФ (так как без экспертизы считать спорный документ допустимым доказательством только исходя из позиции истца и мнения судьи, нельзя) и части 1 статьи 12 ГПК РФ (о нарушении равноправия сторон в гражданском процессе). Все это я обобщил в причине отмены – как существенное нарушение норм процессуального права вследствие их неправильного применения.
Кассационная инстанция, не располагая правом на исследование новых доказательств, но соглашаясь с тем, что экспертиза была нужна, отменила прошлые судебные акты и направила дело на новое рассмотрение в районный суд, сославшись на статьи 12 и 79 ГПК РФ. Право принять новые доказательство вследствие нарушения статьи 60 ГПК РФ кассация, в моем случае, не стала использовать.
Таким образом, все толкование, в Ваших руках.